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“國美”、“沃爾瑪(WALMART)”不是馳名商標(biāo)--對(duì)最高人民法院公布的兩件馳名商標(biāo)的探討

   
    最高人民法院曾公布在各地方法院有關(guān)案件的審理中認(rèn)定的10 件馳名商標(biāo),其中的“國美”、“沃爾瑪(WAL-MART)”是否是馳名商標(biāo)值得探討。相關(guān)法院認(rèn)為北京國美電器有限公司所有的,在1997年注冊(cè)的,指定使用在第35類服務(wù)上“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商店櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢、推銷(替他人)和公共關(guān)系”上的“國美”商標(biāo)經(jīng)過大量廣告宣傳和長(zhǎng)期使用具備馳名商標(biāo)的條件,從而可以按馳名商標(biāo)給予保護(hù)。另一法院則在相關(guān)判決上認(rèn)定世界著名零售商沃爾瑪公司在我國開辦了多家以“沃爾瑪”為字號(hào)的百貨商場(chǎng),通過長(zhǎng)期的廣告宣傳,在中國市場(chǎng)上逐步形成了以“沃爾瑪”字號(hào)和商標(biāo)為核心的企業(yè)品牌和信譽(yù),其注冊(cè)商標(biāo)可以認(rèn)定為馳名商標(biāo),并給予相應(yīng)的保護(hù)。從字面上看上述認(rèn)定似乎沒什么問題,但通過下面的分析和討論,恐怕你也會(huì)得出相反的結(jié)論。由于“國美”和“沃爾瑪(WALMART)”屬于同性質(zhì)問題,現(xiàn)只對(duì)“國美”進(jìn)行探討,也就不難推出“沃爾瑪(WALMART)”的類似結(jié)論。

眾所周知,商標(biāo)是用來識(shí)別商品與服務(wù)來源的,商標(biāo)必須而且只能與所使用的商品或服務(wù)相聯(lián),如果離開相應(yīng)的商品或服務(wù),商標(biāo)也就不成為商標(biāo)了。我國《商標(biāo)法》規(guī)定(各國法律都有類似規(guī)定),在商標(biāo)注冊(cè)時(shí)必須指定商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)。所謂的馳名商標(biāo)也就是而且必須是在某些商品或服務(wù)上知名度較高的商標(biāo)。《商標(biāo)法》、《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》都明確規(guī)定考察商標(biāo)是否是馳名商標(biāo)要看商標(biāo)的實(shí)際使用和廣告宣傳,雖然未對(duì)商標(biāo)使用和廣告提出具體的要求,但顯而易見,這些廣告和使用必然是在相關(guān)商品或服務(wù)上的廣告和使用。因此,判斷商標(biāo)是否是馳名商標(biāo)同樣必須結(jié)合該商標(biāo)所使用的商品或服務(wù),考察商標(biāo)是否在這些商品或服務(wù)上具備相應(yīng)的知名度,如果說某些標(biāo)志雖然有知名度,但該知名度并不體現(xiàn)在相應(yīng)的商品或服務(wù)上,同樣也不是馳名商標(biāo)。僅僅憑其商標(biāo)是否有知名度是不夠的,還要看這些知名度是否屬于所對(duì)應(yīng)的商品或者服務(wù),只有這兩者結(jié)合在一起,才能確定相關(guān)的商標(biāo)是否是馳名商標(biāo)。比如“三鹿”是乳制品上的馳名商標(biāo),“格力”是空調(diào)器上的馳名商標(biāo),這是因?yàn)椤叭埂焙汀案窳Α狈謩e作為乳制品和空調(diào)器上的商標(biāo),在各自的市場(chǎng)上具備很高的知名度。但“三鹿”與“格力”在其它商品或服務(wù)上并不具備相應(yīng)的知名度,從而并不是其它商品或者服務(wù)上的馳名商標(biāo),并且這與“三鹿”與“格力”是否在這些商品或服務(wù)上注冊(cè)無關(guān)。

判斷“國美”是否是馳名商標(biāo),不能僅僅從“國美”是否有知名度判斷,而要看這是什么知名度,或者具體地說是什么商品或服務(wù)上的知名度。“國美”的知名度是商品的經(jīng)銷活動(dòng)中所產(chǎn)生的知名度。眾所周知,北京國美電器有限公司是從事家用電器零售的銷售商,即所謂家電連鎖超市,通常其本身并不直接從事所銷售商品的生產(chǎn)活動(dòng)(雖然國內(nèi)外某些超市本身可能生產(chǎn)個(gè)別的商品如可樂、飲料、日常用紙等),其主業(yè)就是從事種類繁雜的商品(家用電器)的銷售,其“國美”實(shí)際的使用和廣告宣傳,都主要地圍繞銷售這項(xiàng)業(yè)務(wù)上的,都是為自己的商品銷售服務(wù)的,而不是為他人的銷售等服務(wù)的,因此,在他們的商品銷售活動(dòng)中使用的字號(hào)“國美”(不是商標(biāo),見下面分析)的知名度是商品的經(jīng)銷活動(dòng)中所產(chǎn)生的知名度,而不是別的商品或者服務(wù)上的知名度。而我國采用的《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類》(也絕大多數(shù)其它國家采用)的第35類的“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商品櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢、推銷(替他人)和公共關(guān)系”服務(wù)是一種職業(yè)服務(wù),是一種為他人提供“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商品櫥窗布置、商業(yè)信息、推銷(替他人)、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢和公共關(guān)系”的服務(wù)業(yè)務(wù),而不是為了自己的商品或者服務(wù)的銷售行為而提供的服務(wù)。僅僅為自己提供的上述服務(wù)不屬于這些服務(wù)的商業(yè)活動(dòng),有關(guān)商標(biāo)的使用也就不是上述服務(wù)行業(yè)的商標(biāo)的商業(yè)使用。因此,北京國美電器有限公司在其商品銷售活動(dòng)中使用的“國美”顯然不是專業(yè)提供“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商品櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢、推銷(替他人)和公共關(guān)系”服務(wù)中的商標(biāo)使用,而是商品銷售活動(dòng)中字號(hào)的使用,同時(shí)北京國美電器有限公司在上述服務(wù)中并無知名度,因而“國美”在這些服務(wù)上也無知名度。可見,如果“國美”是馳名商標(biāo)就應(yīng)當(dāng)是而且只能是銷售商品上的馳名商標(biāo),而不應(yīng)當(dāng)是“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商店櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢、推銷(替他人)和公共關(guān)系”或者別的商品或者服務(wù)上的馳名商標(biāo)。然而很遺憾是目前我國使用于商標(biāo)注冊(cè)上的《商標(biāo)注冊(cè)用商品與服務(wù)國際分類表》及《商品與服務(wù)類似商品分類表》上并沒有“銷售商品”這樣一項(xiàng)服務(wù),商標(biāo)局也不受理類似服務(wù)上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng),這也是國際上較通行的做法。特別是《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》在第三十五類的注釋中明確地說明本類的服務(wù)“尤其不包括其主要職能是銷售商品的企業(yè),即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”,從而明確地將以商品銷售活動(dòng)為主要業(yè)務(wù)的包括超市在內(nèi)的商業(yè)企業(yè)的銷售行為排除在“推銷(替他人)”或“替其它企業(yè)購買商品或服務(wù)”等本類的有關(guān)服務(wù)內(nèi)容之外。盡管“國美”已經(jīng)在上述服務(wù)上取得注冊(cè),但“國美”在這些服務(wù)上并無知名度,仍然不是“廣告、室外廣告、樣品散發(fā)、張貼廣告、商品展示、商店櫥窗布置、商業(yè)信息、貿(mào)易業(yè)務(wù)的專業(yè)咨詢、推銷(替他人)和公共關(guān)系”服務(wù)上的馳名商標(biāo)。

可見,在商品銷售領(lǐng)域中以從事商品銷售為主業(yè)的企業(yè)的有關(guān)標(biāo)志的使用并不是服務(wù)商標(biāo)或商品商標(biāo)的使用,“國美”不是商品銷售上的商標(biāo),而僅僅是字號(hào),除了商品零售(連鎖超市)上的知名度外,“國美”在其它商品或服務(wù)上并不具備馳名商標(biāo)的條件,因此,“國美”目前不是馳名商標(biāo)。

同樣的理由完全適用于“沃爾瑪WALT-MART”,“沃爾瑪WALT-MART”也不是馳名商標(biāo)。

特別需要引起注意的是,不少商標(biāo)專業(yè)人員,包括商標(biāo)代理人、部分行政與司法人員都誤以為《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)分類表》或《類似商品和服務(wù)區(qū)別表》中的第三十五類的“推銷(替他人)”或“替其它企業(yè)購買商品或服務(wù)”就是銷售商品的服務(wù),從而在實(shí)際商標(biāo)的行政管理或者司法實(shí)踐中將其混為一團(tuán),其實(shí)這完全是錯(cuò)誤的。這里的“推銷(替他人)”或“替其它企業(yè)購買商品或服務(wù)”是一項(xiàng)專業(yè)職業(yè)服務(wù),是專門為他人的商品銷售提供服務(wù)的,這里的“推銷(替他人)”或“替其它企業(yè)購買商品或服務(wù)”并不是直接從事商品或服務(wù)的買與賣,這兩項(xiàng)服務(wù)本身并不是商品或服務(wù)的銷售行為,而是為他人銷售商品或服務(wù)的服務(wù)行為。

然而,“國美”與“沃爾瑪WALT-MART”的知名度是什么?它們是兩家企業(yè)的企業(yè)名稱中的字號(hào)部分,因此,“國美”與“沃爾瑪WALT-MART”是專業(yè)從事商品零售商業(yè)企業(yè)(連鎖超市)的馳名字號(hào),而不是馳名商標(biāo)。雖然就法院認(rèn)定中涉及的兩案本身來說,將“國美”與“沃爾瑪WALT-MART”作為馳名字號(hào)對(duì)待,適用《民法通則》或《公司法》,并不影響兩案的結(jié)果,但畢竟“字號(hào)”與“商標(biāo)”是兩個(gè)完全不同的法律概念,適用的法律也不相同,如果混淆兩者之間的關(guān)系,進(jìn)而混淆“馳名字號(hào)”與“馳名商標(biāo)”的關(guān)系,可能會(huì)在今后產(chǎn)生不當(dāng)?shù)姆珊蠊@需要引起各級(jí)商標(biāo)行政管理機(jī)關(guān)和人民法院的高度重視。

(本文載于《中華商標(biāo)》2006年第2期)
 

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